Новые документы

Обзор от 27.09.2012

Любой из упомянутых в обзоре документов Вы можете бесплатно заказать, воспользовавшись формой заказа.

В настоящем обзоре представлен анализ Постановления Президиума ВАС РФ от 10.07.2012 N 2241/12, выполненный специалистами ЗАО "Консультант Плюс".

Постановление Президиума ВАС РФ от 10.07.2012 N 2241/12 по делу N а33-7136/2011:

"Встречные требования об уплате неустойки и о взыскании задолженности при наступлении срока исполнения обязательства могут быть прекращены зачетом по правилам статьи 410 Гражданского Кодекса РФ, если это предусмотрено в договоре"


Содержание обзора

1. Суть спора
2. Решения судов разных инстанций
3. Позиция Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ
4. Проблема зачета неустойки и основного долга в судебной практике


1. Суть спора

На основании решения аукционной комиссии между краевым государственным бюджетным учреждением здравоохранения "Краевая клиническая больница" (далее - Больница, заказчик) и ООО "Стройтехникс" (далее - подрядчик) заключен государственный контракт (далее - контракт), по условиям которого подрядчик обязался по заданию заказчика выполнить в течение двух месяцев с момента заключения контракта капитальный ремонт кровли и ливневой канализации здания пищеблока больницы в соответствии с документацией об аукционе, а заказчик - принять и оплатить результаты работ.
Стоимость работ по контракту составила 5 100 154 руб. 20 коп. и подлежала выплате при условии выполнения работ надлежащим образом и в согласованный сторонами срок (п. 2.2 контракта).
Согласно п. п. 6.2 и 6.3 контракта в случае нарушения подрядчиком срока начала или окончания работ заказчик вправе вычитать из цены контракта в виде неустойки сумму, эквивалентную 1 проценту от цены контракта, за каждый день задержки до момента начала или окончания работ. В случае невыполнения подрядчиком в установленные сроки всего комплекса работ, предусмотренных контрактом, размер неустойки составляет 1 процент от стоимости фактически выполненных работ.
Заказчиком были приняты работы на общую сумму 5 100 154 руб. 20 коп., что подтверждается актами приемки и справками о стоимости выполненных работ по формам КС-2 и КС-3 от 28.07.2010, от 29.09.2010 и от 10.11.2010. Выполненные работы были частично оплачены: платежным поручением от 01.09.2010 N 839 - 1 272 968 руб. 66 коп., платежным поручением от 30.11.2010 N 452 - 1 512 650 руб. 14 коп.
Однако в уплате 2 314 535 руб. 40 коп. задолженности заказчик отказал. В качестве основания для отказа Больница сослалась на нарушение подрядчиком условий контракта, выразившееся в задержке сроков начала работ (на 26 дней) и их окончания. Часть работ на сумму 3 361 444 руб. 76 коп. была принята по акту от 29.09.2010 (задержка в выполнении работ составила 55 дней), а часть - по акту от 13.11.2010. Кроме того, заказчик неоднократно направлял подрядчику замечания и претензии по сроку и качеству выполнения работ.
Уведомлением от 22.11.2010 заказчик проинформировал подрядчика о начислении неустойки в сумме 2 314 535 руб. 40 коп. и ее удержании из стоимости выполненных работ.
Сочтя свое право нарушенным, ООО "Стройтехникс" обратилось в арбитражный суд с иском о взыскании 2 314 535 руб. 40 коп. долга по государственному контракту.
При рассмотрении данного дела перед судами возник вопрос: может ли заказчик в рассматриваемой ситуации в одностороннем порядке уменьшить стоимость подлежащих оплате работ путем зачета встречного требования об уплате неустойки за просрочку их выполнения?


содержание



2. Решения судов разных инстанций

Суд первой инстанции удовлетворил заявленные требования, что было поддержано судом апелляционной инстанции.
Суды указали, что основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате предусмотренных контрактом работ является сдача работ заказчику путем подписания актов сдачи-приемки выполненных работ (по форме КС-2) с оформлением справки о стоимости выполненных работ и затрат (по форме КС-3). Подписание Больницей указанных актов и справок без замечаний по объемам, качеству и стоимости работ не освобождает ее от обязанности по их оплате в полном объеме.
Наличие же у заказчика претензий к подрядчику по срокам выполнения работ не может являться основанием для одностороннего уменьшения стоимости подлежащих оплате работ путем зачета встречного требования об уплате неустойки за просрочку выполнения работ. Это требование, по мнению судов первой и апелляционной инстанций, может быть реализовано только путем предъявления иска о взыскании неустойки, основанного на доводах о нарушении подрядчиком условий контракта.
Суд кассационной инстанции поддержал выводы нижестоящих инстанций, дополнительно указав, что зачет требований возможен только при их бесспорном характере, а неустойка по своей природе является способом обеспечения исполнения обязательств, ее размер может быть оспорен как по основанию возникновения, так и по размеру, а при наличии спора - уменьшен судом на основании ст. 333 ГК РФ.
Однако ВАС РФ в Определении от 28.04.2012 N ВАС-2241/12 по делу N А33-7136/2011 пришел к выводу о необходимости пересмотра судебных актов нижестоящих инстанций в порядке надзора, так как в данных актах судами было допущено неправильное толкование и применение норм права.
Правовая аргументация, содержащаяся в данном Определении, в целом была воспринята Президиумом ВАС РФ, за исключением тезиса о неоднородности требований по уплате неустойки и основного долга. Этот тезис отражен в следующей цитате из данного Определения: "стороны, согласовав в государственном контракте условие о праве заказчика уменьшить подлежащую оплате сумму за выполненные работы на размер встречного требования в сумме начисленной неустойки, тем самым предусмотрели условие о возможности зачета неоднородных денежных требований. Данное договорное условие, определенное по усмотрению сторон, не нарушает каких-либо императивных запретов и предписаний".
Следует обратить внимание на то, что аргументация, содержащаяся в данном Определении, была воспринята судебной практикой еще до опубликования рассматриваемого Постановления Президиума ВАС РФ, а также до опубликования Постановления Президиума ВАС РФ от 19.06.2012 N 1394/12 по делу N А53-26030/2010 (Постановления Восьмого арбитражного апелляционного суда от 21.06.2012 по делу N А70-11074/2011, от 15.06.2012 по делу N А70-11072/2011, Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.06.2012 по делу N А08-5201/2011).
Обращаем внимание, что Определение ВАС РФ является процессуальным актом и не содержит правовой позиции ВАС РФ, поскольку в нем не разрешается спор по существу.


содержание



3. Позиция Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ

Президиум ВАС РФ отменил судебные акты нижестоящих инстанций и направил дело на новое рассмотрение, сформулировав следующие правовые позиции.
- Условие государственного контракта о прекращении встречных денежных требований не противоречит положениям гражданского законодательства, в частности ст. 407 ГК РФ.
- Возможность уменьшения судом неустойки не препятствует реализации заказчиком предусмотренного контрактом права на прекращение зачетом обязательства по оплате в соответствующей части.
- Встречные требования об уплате неустойки и о взыскании задолженности являются, по существу, денежными, то есть однородными, и при наступлении срока исполнения могут быть прекращены зачетом по правилам ст. 410 ГК РФ.
Относительно последней правовой позиции следует напомнить, что судебная практика допускает наличие так называемой товарной неустойки. Так, согласно п. 7 Постановления N 81 установление в договоре условия, предусматривающего в случае нарушения должником обязательства передачу не денег, а иного имущества в пользу кредитора, не противоречит закону.
Представляется, что правовая позиция о допустимости зачета неустойки в уплату основного долга может быть неприменима, если неустойка является товарной. Однако рассматриваемое Постановление никаких специальных оговорок по этому поводу не содержит.
- При рассмотрении спора по иску подрядчика о взыскании неоплаченной стоимости работ суд должен проверить наличие оснований для применения ответственности за просрочку выполнения работ в виде неустойки, а также оснований для ее снижения в порядке ст. 333 ГК РФ при наличии соответствующего заявления подрядчика о несоразмерности начисленной неустойки.
Следует отметить, что Президиум ВАС РФ не дал прямой квалификации обязательства по уплате неустойки как определенного (бесспорного). Однако вывод Президиума ВАС РФ о том, что "стороны по обоюдному согласию избрали такой способ прекращения обязательства заказчика по оплате выполненных работ, как удержание суммы неустойки в случае просрочки их выполнения при окончательных расчетах по договору, требования подрядчика об оплате стоимости выполненных работ в соответствующей части удовлетворению не подлежало", позволяет заключить, что размер неустойки был определен.
Однако нельзя не отметить сформулированную ранее и уже приводившуюся выше правовую позицию Президиума ВАС РФ, согласно которой бесспорность встречных требований и отсутствие возражений сторон относительно как наличия, так и размера требований не определены Гражданским кодексом РФ в качестве условий зачета (Постановление от 07.02.2012 N 12990/11 по делу N А40-16725/2010-41-134).
В целом Президиум ВАС РФ поддержал выводы, изложенные в Постановлении от 19.06.2012 N 1394/12 по делу N А53-26030/2010.
Президиум ВАС РФ указал, что вступившие в законную силу судебные акты арбитражных судов по делам со схожими фактическими обстоятельствами, принятые на основании нормы права в истолковании, которое расходится с толкованием, содержащимся в рассматриваемом Постановлении, могут быть пересмотрены на основании п. 5 ч. 3 ст. 311 АПК РФ, если для этого нет других препятствий.
Следует отметить, что в силу п. 11 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.06.2011 N 52 "О применении положений Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при пересмотре судебных актов по новым или вновь открывшимся обстоятельствам" это указывает на придание данной правовой позиции Президиума ВАС РФ обратной силы.
В связи с этим рассматриваемое Постановление Президиума ВАС РФ является основанием для пересмотра судебных актов по новым обстоятельствам.


содержание



4. Проблема зачета неустойки и основного долга в судебной практике

Статья 410 ГК РФ предусматривает, что обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо не указан или определен моментом востребования. Для зачета достаточно заявления одной стороны.
Из этой нормы можно вывести следующие признаки зачета: встречность, однородность и исполнимость требований.
Однако в судебной практике выявляется еще один признак зачета - бесспорность (определенность) требований. Этот признак известен и международной практике, и обобщенно его можно охарактеризовать следующим образом: обязательство является определенным, когда оно "само по себе является бесспорным, например, когда оно основано на действительном и исполненном договоре либо на окончательном судебном решении или арбитражном решении, которое не может быть пересмотрено" (приводится по изданию: Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА 2004 / пер. с англ. А. С. Комарова. - М.: Статут, 2006. С. 287).
Судами нередко данный признак зачета (т.е. бесспорность предъявляемых к зачету требований) характеризуется следующим образом: на момент заявления о зачете указанные требования не должны оспариваться (см., например, Постановления ФАС Поволжского округа от 10.09.2007 по делу N А55-19564/2006-36, ФАС Северо-Западного округа от 05.08.2011 по делу N А56-54354/2010, от 04.04.2011 по делу N А56-25686/2010, ФАС Центрального округа от 08.02.2010 N Ф10-5964/09 по делу N А14-3754/2009/112/11, Седьмого арбитражного апелляционного суда от 28.06.2012 по делу N А27-3695/2012).
Данный признак зачета в Гражданском кодексе РФ не поименован. В связи с этим в судебной практике возникает вопрос: возможен ли зачет неустойки в уплату основного долга, если принять во внимание, что данные требования по общему правилу однородны, но размер неустойки не всегда бесспорен, а признак бесспорности (определенности) требований прямо в Гражданском кодексе РФ не предусмотрен?
Вплоть до настоящего времени на практике для зачета неустойки в уплату основного долга, как правило, появлялась необходимость доказать наличие следующих признаков зачета: определенности (бесспорности) и однородности встречных требований.

- Признак определенности (бесспорности) требований
См. правовые позиции Президиума ВАС РФ по данной проблеме
Сложность доказывания данного признака связана с нерешенностью вопроса о том, можно ли квалифицировать неустойку как бесспорное (определенное) требование. Согласно ст. 333 ГК РФ если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, то суд вправе ее уменьшить. Исходя из данной нормы, можно заключить, что размер неустойки не является определенным и, следовательно, она не может быть зачтена.
Судебная практика по данному вопросу неоднозначна, но к моменту опубликования рассматриваемого Постановления Президиума ВАС РФ преобладала следующая позиция: зачет неустойки в счет основного долга невозможен, несмотря на однородность этих требований, поскольку без судебного решения или соглашения сторон размер неустойки не является определенным и бесспорным. Также суды указывают, что признанию неустойки бесспорным обязательством препятствует юридическая природа неустойки как способа обеспечения исполнения обязательства. Подтверждением этому служит многочисленная судебная практика, с которой можно ознакомиться по ссылке <*>.

<*> Постановления ФАС Волго-Вятского округа от 11.05.2011 по делу N А43-9007/2010, ФАС Восточно-Сибирского округа от 26.08.2011 по делу N А33-18104/2010, от 14.12.2010 по делу N А19-5570/10, ФАС Западно-Сибирского округа от 18.05.2011 по делу N А45-12863/2010, ФАС Дальневосточного округа от 10.05.2011 N Ф03-1735/2011 по делу N А51-8241/2010, ФАС Московского округа от 17.02.2011 N КА-А40/164-11-П по делу N А40-88655/09-12-653, ФАС Поволжского округа от 17.04.2012 по делу N А65-16703/2011, ФАС Северо-Западного округа от 05.08.2011 по делу N А56-54354/2010, от 24.09.2010 по делу N А56-21044/2009, ФАС Уральского округа от 06.11.2009 N Ф09-7855/09-С2 по делу N А60-692/2009-С3, ФАС Центрального округа от 09.04.2012 по делу N А08-5550/2010, от 24.06.2011 по делу N А08-5550/2010-12.

Размер неустойки, по мнению судов, подтверждается в судебном решении или соглашением сторон. Эта позиция получила поддержку в юридической литературе (см., например: Бевзенко Р. Заявление о зачете встречных требований. Как решаются вопросы практики // Юрист компании. 2012. N 6. С. 25 - 26).
Приведенный подход может быть обоснован и разъяснениями Президиума ВАС РФ, содержащимися в п. 1 Информационного письма от 14.07.1997 N 17 "Обзор практики применения арбитражными судами статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации", согласно которому при наличии оснований для применения ст. 333 ГК РФ арбитражный суд уменьшает размер неустойки независимо от того, заявлялось ли такое ходатайство ответчиком. Данные разъяснения были актуальны до 24 февраля 2011 г., когда Президиум, а затем и Пленум ВАС РФ изменили свою позицию по проблеме уменьшения явно несоразмерной неустойки судом, в том числе по инициативе самого суда, о чем будет указано ниже.
Аналогичная позиция по вопросу зачета неустойки в уплату основного долга встречается и в практике судов общей юрисдикции (см., к примеру, Кассационное определение Суда Еврейской автономной области от 21.01.2011 по делу N 33-21/2011).
В практике арбитражных судов существовала, однако, и иная позиция, допускавшая зачет требований о взыскании неустойки в уплату основного долга (Определение ВАС РФ от 30.09.2008 N 12212/08 по делу N А55-11547/2007, Постановление ФАС Поволжского округа от 08.02.2011 по делу N А65-28759/2009).
Следует отметить, что в настоящее время позиция ВАС РФ, как на уровне Президиума, так и на уровне Пленума, по поводу права суда уменьшить размер неустойки изменилась (Постановление Президиума ВАС РФ от 13.01.2011 N 11680/10 по делу N А41-13284/09, Постановление Пленума ВАС РФ от 22.12.2011 N 81 "О некоторых вопросах применения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации" (далее - Постановление N 81). В частности, в п. 1 Постановления N 81 предусмотрено, что неустойка может быть снижена судом лишь при наличии соответствующего заявления со стороны ответчика.
Также Пленум ВАС РФ установил четкий ориентир для определения чрезмерности неустойки. В п. 2 Постановления N 81 указано, что по общему правилу сумма неустойки не является чрезмерной, если она ниже двукратного размера учетной ставки (ставки рефинансирования) Банка России, установленной на момент нарушения.
Таким образом, размер неустойки стал более стабильным и определенным, поскольку вероятность снижения размера неустойки судом существенно уменьшилась.
Кроме того, нельзя не отметить выраженную в 2012 г. Президиумом ВАС РФ оценку значения признака бесспорности требования для прекращения обязательств зачетом: бесспорность засчитываемых требований и отсутствие возражений сторон относительно как наличия, так и размера требований по общему правилу не определены Гражданским кодексом РФ в качестве условий зачета (Постановление от 07.02.2012 N 12990/11 по делу N А40-16725/2010-41-134, А40-29780/2010-49-263, см. также Постановления ФАС Дальневосточного округа от 27.07.2012 N Ф03-2949/2012 по делу N А24-1323/2012, Восьмого арбитражного апелляционного суда от 29.08.2012 по делу N А75-639/2012).
В приведенной судебной практике отмечается, что наличие спора в отношении одного из встречных требований не препятствует подаче заявления о зачете при условии, что по обязательству, на прекращение которого направлено засчитываемое требование, на момент заявления о зачете не возбуждено производство в суде. После предъявления иска к лицу, имеющему право заявить о зачете, данное право может быть реализовано только путем заявления встречного иска, который принимается судом на основании п. 1 ч. 3 ст. 132 АПК РФ.
Целесообразно обратить внимание на то, что приведенное выше Постановление Президиума ВАС РФ от 07.02.2012 N 12990/11 по делу N А40-16725/2010-41-134 было размещено на официальном сайте ВАС РФ 10 мая 2012 г., однако разъяснения высшей судебной инстанции не привели к полному преодолению господствующего ранее в судебной практике подхода. Так, даже после размещения указанного Постановления по-прежнему осталась распространенной позиция, согласно которой бесспорность встречных требований является обязательным признаком зачета неустойки в уплату основного долга. На сегодняшний день такая практика представлена преимущественно актами судов апелляционных инстанций (Постановления Третьего арбитражного апелляционного суда от 25.06.2012 по делу N А33-17246/2011, Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.07.2012 по делу N А05-15347/2011, Девятого арбитражного апелляционного суда от 23.07.2012 N 09АП-18636/2012-ГК, 09АП-19671/2012-ГК по делу N А40-25508/12-125-112, Десятого арбитражного апелляционного суда от 18.05.2012 по делу N А41-39504/11).

- Признак однородности требований
См. правовые позиции Президиума ВАС РФ по данной проблеме
Пунктом 7 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 29.12.2001 N 65 "Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований" разъясняется: ст. 410 ГК РФ не требует, чтобы предъявляемое к зачету требование вытекало из того же обязательства или из обязательств одного вида.
Основываясь на этом разъяснении, суды приходят к выводу, что понятие однородности не исключает возможности предъявления к зачету требований, возникших из различных обязательств. Таким образом, с точки зрения такого признака зачета, как однородность требований, различная правовая природа неустойки и основного долга не является препятствием для зачета (Постановления ФАС Волго-Вятского округа от 13.04.2012 по делу N А11-3980/2011, ФАС Поволжского округа от 17.04.2012 по делу N А65-16703/2011, ФАС Уральского округа от 06.11.2009 N Ф09-7855/09-С2 по делу N А60-692/2009-С3). Обращаем внимание, что в приведенных примерах суды, тем не менее, отказывали в зачете ввиду небесспорности требования о неустойке.
Однако в практике встречалась и противоположная позиция, состоявшая в том, что правовая природа неустойки и основного долга различна, а следовательно, зачет сумм, уплаченных по основному обязательству, в погашение задолженности по дополнительному обязательству (неустойке) нарушает правило об однородности подлежащих зачету обязательств (Постановление ФАС Московского округа от 14.11.2011 по делу N А40-101178/10-19-882, сходная позиция содержится в Постановлениях ФАС Северо-Западного округа от 29.06.2012 по делу N А56-14752/2011, Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.07.2012 по делу N А05-15347/2011). Примеры аналогичной позиции имеют место и в практике судов общей юрисдикции Московского региона (см., к примеру, Определение Московского областного суда от 16.11.2010 по делу N 33-21870).
Данная проблема была разрешена Президиумом ВАС РФ, что отражено в Постановлении от 19.06.2012 N 1394/12 по делу N А53-26030/2010. В этом Постановлении содержится следующая правовая позиция: встречные требования об уплате неустойки и о взыскании задолженности являются, по существу, денежными, то есть однородными, и при наступлении срока исполнения могут быть прекращены зачетом по правилам ст. 410 ГК РФ.
Эта правовая позиция была воспринята судебной практикой (см., например, Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 06.09.2012 по делу N А32-1405/2011).


содержание